Одобрение крупной сделки: как определить и оформить

# Одобрение крупной сделки: как определить, посчитать и оформить

Крупная сделка — сделка, выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, цена или балансовая стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов балансовой стоимости активов общества. Правила для обществ с ограниченной ответственностью установлены статьёй 46 закона № 14-ФЗ, для акционерных обществ — главой X закона № 208-ФЗ. Сделка без нужного одобрения оспорима: её может признать недействительной суд по иску общества, участника или члена совета директоров.

Банки, лизинговые компании и контрагенты по крупным договорам почти всегда запрашивают решение об одобрении — не из бюрократии, а чтобы застраховаться от оспаривания. Поэтому документ нужен не только для внутренней дисциплины, но и просто чтобы сделка состоялась.

Два условия: количественное и качественное

Ошибка большинства — считать только проценты. Пленум Верховного Суда в постановлении от 26.06.2018 № 27 разъяснил: для признания сделки крупной необходимы одновременно два признака.

Количественный. Цена или балансовая стоимость имущества — двадцать пять и более процентов балансовой стоимости активов по данным бухгалтерской отчётности на последнюю отчётную дату перед сделкой. Считают по большему из двух значений: цена сделки или балансовая стоимость передаваемого имущества.

Качественный. Сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности: её совершение приводит к прекращению деятельности общества, изменению её вида либо существенному изменению масштабов. Продажа партии товара на крупную сумму торговой компанией, которая этим и живёт, крупной сделкой не является, сколько бы процентов активов она ни составляла. А продажа единственного производственного здания — является, даже если формально проценты пограничные.

Взаимосвязанные сделки оцениваются вместе: дробление одной покупки на десять договоров не спасает от квалификации.

Кто одобряет

В ООО решение принимает общее собрание участников; уставом одобрение сделок в диапазоне от двадцати пяти до пятидесяти процентов активов может быть отнесено к компетенции совета директоров, если он образован. Сделки свыше пятидесяти процентов — только собрание.

В АО решение принимает совет директоров, если стоимость составляет от двадцати пяти до пятидесяти процентов активов, и общее собрание акционеров — если более пятидесяти процентов.

Отдельный институт — сделки с заинтересованностью (статья 45 закона № 14-ФЗ). Здесь предварительное согласие не требуется по умолчанию, но общество обязано извещать о такой сделке участников и незаинтересованных членов совета; согласие запрашивается по требованию уполномоченных лиц. Заинтересованность возникает у контролирующего лица, члена совета директоров, директора и их близких родственников, если они стороны сделки, выгодоприобретатели, посредники или представители.

Сделка может быть одновременно крупной и с заинтересованностью — тогда соблюдаются оба порядка.

Что писать в решении

Содержание решения об одобрении определено законом, и небрежность здесь обесценивает документ:

стороны сделки — с полными наименованиями и реквизитами; выгодоприобретатель, если он есть;
предмет — что именно продаётся, покупается, передаётся в залог или аренду, с идентификацией имущества;
цена — конкретная сумма либо порядок её определения, либо верхний предел;
иные существенные условия — срок, порядок оплаты, обеспечение;
указание на согласие на совершение сделки и, при необходимости, на совершение нескольких аналогичных сделок.

Закон допускает одобрение альтернативных вариантов и одобрение на будущее с указанием срока действия согласия; если срок не указан, согласие действует год. Также допустимо последующее одобрение — оно спасает уже совершённую сделку, но лучше на это не рассчитывать.

Не забывается процедурная часть: решение собрания требует подтверждения подлинности в порядке статьи 67.1 ГК РФ — нотариально либо иным способом, предусмотренным уставом или единогласным решением участников.

Что будет без одобрения

Сделка оспорима по статье 173.1 ГК РФ и специальным нормам законов об обществах. Суд откажет в признании недействительной, если: к моменту рассмотрения дела представлено доказательство последующего одобрения; либо доказано, что контрагент не знал и не должен был знать об отсутствии согласия. Второе основание работает не всегда: контрагент, получивший от директора устав и отчётность, считается осведомлённым.

Второй пласт — ответственность директора. Совершение крупной сделки без одобрения относится к недобросовестному поведению, и общество вправе взыскать с руководителя убытки по статье 53.1 ГК РФ. В банкротстве такие сделки анализируются отдельно и часто становятся основанием для субсидиарной ответственности.

Как считать: короткий алгоритм

Шаг первый — взять баланс на последнюю отчётную дату перед датой сделки. Это годовая отчётность, если сделка совершается до сдачи промежуточной, либо промежуточная, если организация её составляет. База — итог актива баланса, а не капитал и не выручка.

Шаг второй — определить стоимость предмета сделки. Для отчуждения имущества берётся наибольшее из двух: балансовая стоимость этого имущества или цена сделки. Для приобретения — цена приобретения. Для аренды, займа, поручительства и залога действуют свои правила: например, при залоге учитывается стоимость заложенного имущества, при займе — сумма обязательства с процентами.

Шаг третий — разделить и сравнить с порогом в четверть активов. Если меньше — сделка не крупная по количественному признаку, и дальше можно не идти.

Шаг четвёртый — при превышении порога оценить качественный признак: выходит ли сделка за пределы обычной хозяйственной деятельности. Ответ фиксируется письменно — заключением или служебной запиской с расчётом. Этот документ потом объясняет, почему одобрение не запрашивалось, и защищает директора.

Шаг пятый — при подтверждении обоих признаков определить, кто одобряет по уставу, и провести процедуру до подписания договора.

Ошибки, которые встречаются чаще всего

Считают по выручке, а не по активам. База — балансовая стоимость активов на последнюю отчётную дату, а не оборот и не уставный капитал.
Игнорируют качественный признак. Одобряют обычные закупки, тратя время, и пропускают действительно выходящие за рамки сделки.
Решение без цены и предмета. «Одобрить заключение договора с ООО» — такое одобрение суд не признаёт надлежащим.
Не учтена взаимосвязанность. Серия договоров с одним контрагентом за короткий срок рассматривается как одна сделка.
Нет нотариального подтверждения. Протокол собрания не удостоверен, хотя устав альтернативы не предусматривает.
Забыли про заинтересованность. Сделка с компанией, где директор — участник; извещение не направлено.
Одобрение получено после регистрации сделки в реестре. Для сделок с недвижимостью это создаёт разрыв, который видно по датам.

Когда нужен юрист

Комплект форм закрывает типовые ситуации: одобрение договора купли-продажи, крупного займа, залога, лизинга. Юрист нужен: при корпоративном конфликте, когда одобрение оспаривается; при сделках с долями и акциями; при реорганизации; при сделках между связанными компаниями с несколькими уровнями заинтересованности; когда сделка уже совершена и требуется восстановить корпоративное основание. Там цена ошибки — не переделанный документ, а недействительная сделка.

Если ситуация штатная, комплект удобнее взять готовым: в конструкторе документов одобрения крупной сделки — уведомление о собрании, протокол общего собрания, решение единственного участника, решение совета директоров, заключение о том, что сделка является крупной, заключение о наличии заинтересованности и справки для контрагента, с реквизитами общества во всех формах. Смежные материалы: остальные корпоративные решения — в разборе решений и протоколов участников ООО, сам предмет сделки — в статьях о договоре поставки и договоре строительного подряда.

Нормативная база

Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 45 (заинтересованность), 46 (крупные сделки).
Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», главы X и XI.
Гражданский кодекс РФ, ст. 53.1 (ответственность лиц, входящих в органы управления), 157.1 (согласие на сделку), 173.1 (недействительность сделки без согласия), 67.1 (подтверждение решений).
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность».